Chapitre 25 - Formation des contrats informatiques

25.8.19 Langage contractuel d'indemnisation des TI

Une agence qui accorde une licence ou acquiert une technologie auprès d'un fournisseur ( IT ) doit inclure dans son contrat ( IT ) une disposition prévoyant que le fournisseur indemnise l'agence en cas de réclamations de tiers résultant de l'absence de garanties ou de la violation de l'accord par le fournisseur. Le Commonwealth ne peut pas indemniser. Voici un exemple de clause d'indemnisation :

1. Indemnisation en général

   Le fournisseur défendra, indemnisera et dégagera de toute responsabilité le Commonwealth et ses agences, ainsi que leurs dirigeants, administrateurs, agents et employés (collectivement "Commonwealth Indemnified Parties") contre toute perte, tout dommage, toute réclamation, toute demande, toute procédure, tout procès et toute action de tiers, y compris toute responsabilité y afférente, obligations, pertes, dommages, évaluations, amendes, pénalités (pénales ou civiles), jugements, règlements, dépenses (y compris les honoraires et débours des avocats et des comptables) et coûts (chacun étant une réclamation "" et, collectivement, "Réclamations") dans la mesure où les réclamations se rapportent, découlent ou résultent, de quelque manière que ce soit :

   1. tout acte de négligence, toute omission de négligence ou toute conduite intentionnelle ou délibérée du Fournisseur ou de tout membre du personnel du Fournisseur ;

   2. une violation d'une déclaration, d'une garantie, d'un engagement ou d'une obligation du fournisseur contenus dans le présent contrat ;

   3. tout défaut dans les produits ou services fournis par le fournisseur ; ou

   4. toute violation ou détournement réel ou présumé des droits de propriété intellectuelle d'un tiers par l'un des produits ou services fournis par le fournisseur.

2. Défense des demandes d'indemnisation

   Le fournisseur sera seul responsable de tous les coûts et dépenses associés à la défense de toutes les réclamations de tiers contre les parties indemnisées du Commonwealth. Le choix et l'approbation du conseil, ainsi que l'approbation de tout règlement, sont effectués conformément à l'ensemble des lois, règles et règlements applicables.

3. Obligation de remplacement ou de remboursement

   En cas de réclamation pour violation ou détournement réel ou présumé des droits de propriété intellectuelle d'un tiers par l'un des produits ou services fournis par le fournisseur, ou par la performance du fournisseur, le fournisseur doit, à ses frais et à sa discrétion, soit (a) obtenir le droit de continuer à utiliser ces produits ou services en infraction, ou tout composant de ceux-ci, soit (b) remplacer ou modifier les produits ou services en infraction, ou tout composant de ceux-ci, par des produits ou services non en infraction, à la satisfaction de la VITA.

   Si un utilisateur autorisé ne peut pas utiliser le produit livrable, le produit, les services sous licence ou les services concernés, y compris les composants, le fournisseur lui remboursera les frais raisonnables qu'il a engagés pour obtenir un produit ou un service de remplacement.

4. Contestation par le fournisseur de l'obligation d'indemnisation

   Si une réclamation est déposée contre l'une des parties indemnisées du Commonwealth par un tiers alléguant une violation des droits de propriété intellectuelle du tiers et que le fournisseur est d'avis que les allégations de la réclamation du tiers, en tout ou en partie, ne sont pas couvertes par la disposition d'indemnisation du présent contrat, alors Dans le cas où le fournisseur conteste l'une de ses obligations de défendre ou d'indemniser l'une des parties indemnisées du Commonwealth, le fournisseur doit immédiatement en informer VITA et le(s) utilisateur(s) autorisé(s) concerné(s) par écrit, le fournisseur doit immédiatement en informer VITA et le(s) utilisateur(s) autorisé(s) concerné(s) par écrit et doit néanmoins prendre toutes les mesures raisonnables pour protéger les droits, les recours et les intérêts des parties indemnisées du Commonwealth dans le cadre de la défense de la réclamation, y compris pour obtenir une prolongation afin de permettre à VITA et au(x) utilisateur(s) autorisé(s) concerné(s) de comparaître et de défendre leurs intérêts en coopération avec le fournisseur, le cas échéant, y compris toute défense juridictionnelle que VITA ou le(s) utilisateur(s) autorisé(s) concerné(s) pourrait(ent) invoquer."

Une disposition imposant la responsabilité au fournisseur n'aidera pas l'agence si le fournisseur DOE n'a pas les ressources suffisantes pour payer. En conséquence, l'agence peut souhaiter que le fournisseur souscrive une assurance couvrant les risques indemnisés. Les agences peuvent exiger que les fournisseurs fournissent une preuve d'assurance responsabilité civile générale et professionnelle, désignant l'agence en tant qu'assuré supplémentaire. Le contrat doit indiquer la limite requise des polices (généralement au moins1 millions de dollars pour chaque événement) et exiger du fournisseur qu'il produise des certificats d'assurance attestant que les polices requises sont en vigueur. En guise de protection supplémentaire, l'agence peut exiger d'être ajoutée en tant qu'assuré supplémentaire à la police d'assurance du fournisseur.