Chapitre 25 - Formation des contrats informatiques

25.8.15 Garanties de bonne fin en informatique

Bien que les garanties de bonne exécution (une caution émise par une compagnie d'assurance pour garantir l'achèvement satisfaisant d'un projet par un fournisseur) soient généralement utilisées dans les contrats de construction ou de transport, le code de Virginie (§ 2.2-4339) prévoit qu'un organisme public peut exiger une garantie de bonne exécution pour les contrats de biens ou de services si cela est prévu dans l'appel d'offres ou l'invitation à soumissionner. Par exemple, un fournisseur peut faire en sorte qu'une garantie de bonne fin soit émise en faveur de l'agence pour laquelle il développe et met en œuvre une solution majeure sur le site IT. Si le fournisseur ne parvient pas à développer et à mettre en œuvre la solution conformément aux exigences et aux spécifications du contrat, le plus souvent en raison de la faillite du fournisseur, l'agence est assurée d'être indemnisée pour toute perte monétaire jusqu'à concurrence du montant de la garantie de bonne fin.

Les garanties de bonne fin sont des contrats garantissant que des obligations spécifiques seront remplies par le fournisseur. L'obligation peut consister à respecter un engagement contractuel, à payer une dette ou à accomplir certaines tâches. Selon les termes d'un cautionnement, une partie devient responsable envers une tierce partie des actes ou de l'inexécution d'une seconde partie. Les garanties de bonne fin sont exigées dans un certain nombre de transactions commerciales afin de réduire ou de transférer le risque commercial. Les agences peuvent exiger une garantie de bonne exécution dans le but de réduire la responsabilité publique pour les actes d'autrui, et les tribunaux exigent des garanties pour assurer les diverses responsabilités des parties au litige, y compris la capacité à payer des dommages.

Une garantie de bonne fin typique identifie chacune des trois parties au contrat et précise leur relation et leurs obligations. Les parties sont :

• Principal ou la partie qui a initialement accepté de remplir l'obligation qui fait l'objet de la caution. (Également connu sous le nom de débiteur/entrepreneur/fournisseur).

• Le bénéficiaire ou la personne/organisation/agence protégée par la caution. Ce terme est utilisé le plus souvent dans les cautions.

• Le garant ou la caution ou la compagnie d'assurance qui émet le cautionnement.

La garantie de bonne fin engage le donneur d'ordre à respecter les termes et conditions d'un contrat. Si le donneur d'ordre n'est pas en mesure d'exécuter le contrat avec succès, la caution assume les responsabilités du donneur d'ordre et veille à ce que le projet soit mené à bien.

Les garanties de bonne exécution doivent être d'un montant au moins égal à 100% de l'offre ou de la proposition acceptée et doivent être déposées 10 jours avant l'émission de l'avis d'attribution, à moins qu'il ne soit déterminé par écrit qu'il est dans l'intérêt de l'agence d'accorder une prolongation. Un chèque certifié ou un dépôt en espèces peut être accepté à la place de la garantie de bonne exécution. Si le procureur général l'approuve, un fournisseur peut fournir une caution personnelle, une caution de propriété ou une lettre de crédit bancaire pour le montant nominal requis pour la garantie de bonne exécution.

L'approbation n'est accordée que si la forme alternative de garantie proposée offre une protection équivalente à un cautionnement d'entreprise. Si l'exigence d'une garantie de bonne exécution n'est pas mentionnée dans l'appel d'offres et que l'Agence détermine ultérieurement qu'une garantie est nécessaire avant l'attribution du marché, le fournisseur auquel le marché sera attribué devra fournir une garantie de bonne exécution, et l'Agence en paiera le coût.

Dans les contrats IT, une garantie de bonne fin peut s'ajouter à l'exigence d'assurance E/O, mais jamais la remplacer, car l'assurance E/O est une assurance de responsabilité professionnelle qui couvre exactement ce que le terme implique, mais pas la rémunération en cas de faillite d'un fournisseur.